Derecho de separación en caso de falta de distribución de dividendos

Novedad muy importante por la modificación del artículo 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital.

La nueva modificación del artículo 348 indica que, salvo que se incluya una disposición contraria de los estatutos sociales, transcurrido el quinto ejercicio contado desde la inscripción en el Registro Mercantil, el socio que haga constar en el acta de la Junta General su protesta por la insuficiencia de los dividendos reconocidos, tendrá derecho de separación en el caso de que no se acuerde distribuir como dividendo, al menos, el 25 por ciento de los beneficios del ejercicio anterior legalmente distribuibles, siempre que se hayan obtenido beneficios en los tres ejercicios previos.

Si la sociedad ha obtenido beneficios en los 3 ejercicios previos, se puede reclamar la distribución de al menos el 25% de los beneficios del ejercicio anterior

Si la sociedad ha obtenido beneficios en los 3 ejercicios previos, se puede reclamar la distribución de al menos el 25% de los beneficios del ejercicio anterior

Es decir, que las sociedades que no indiquen nada en sus estatutos sociales, tengan una antigüedad superior a 5 años, hayan tenido beneficios en los 3 ejercicios anteriores, deberán distribuir dividendos con cargo a los beneficios del ejercicio anterior en un importe superior al 25%.

Si no se realiza, cualquier socio puede efectuar una protesta en la junta general ordinaria de aprobación de cuentas, de la gestión social y de distribución del resultado que debe celebrarse durante el plazo de los 6 meses siguientes al cierre del ejercicio social de las cuentas anuales que se pretenden aprobar y ejercer su derecho de separación, en el plazo de 1 mes, como socio, valorándose su participación y entregándole su importe.

Sin embargo, aun cuando se produzca esta circunstancia, el derecho de separación no surgirá si el total de los dividendos distribuidos en los últimos 5 años equivale, por lo menos, al 25 por ciento de los beneficios legalmente distribuibles registrados en el periodo. Esta situación se entiende sin perjuicio del ejercicio de las acciones de impugnación de acuerdos sociales y de responsabilidad que puedan ejercitarse.

En relación a los socios que no hayan protestado, para suprimir o modificar la causa de separación será necesaria la unanimidad, o lo que es igual, el consentimiento de todos, salvo que en Estatutos se prevea lo contrario. Por lo tanto, recomendamos:

  • A las sociedades que tengan planes de reinversión de sus resultados en la propia empresa, la modificación de sus estatutos sociales.
  • A los socios de sociedades con resultados positivos constantes pero sin ser compensados con el correspondiente dividendo, el estudio de los antecedentes societarios y la elaboración de una estrategia de protesta en la próxima junta general ordinaria de la sociedad, analizando el procedimiento de separación, plazo y posible valoración de la sociedad en su porcentaje correspondiente.

Quedan exoneradas de esta modificación las sociedades cotizadas o con acciones negociadas en un sistema multilateral, aquellas que se encuentren en concurso o que al amparo de la legislación concursal hayan iniciado, con conocimiento del juez, negociaciones para un acuerdo de refinanciación o para lograr adhesiones a una propuesta anticipada de convenio y las sociedades anónimas deportivas quedan exoneradas del nuevo sistema de separación de los socios en caso de falta de distribución de dividendos.

Juan Manuel Toro Fernández - Emede ETL GLobal

Juan Manuel Toro Fernández
Socio de Emede ETL Global

Operaciones sobre activos esenciales en las Sociedades de Capital

La Ley 31/2014, de 3 de diciembre modificó el artículo 160 de la Ley de Sociedades de Capital requiriendo de la Junta General la aprobación de aquellas operaciones societarias que por su relevancia, puedan tener efectos similares a modificaciones estructurales para la sociedad.

Se atribuye a la Junta General la competencia para decidir sobre la adquisición, enajenación o aportación de determinados activos denominados “activos esenciales”.

La Junta General tiene la competencia para decidir sobre “activos esenciales”

La Junta General tiene la competencia para decidir sobre “activos esenciales”

La finalidad, es establecer un sistema de control sobre el Órgano de Administración, exigiendo la obligación de información a la Junta General y la deliberación de ésta sobre determinadas operaciones, que por su importancia, pudieran suponer una modificación estructural en la sociedad y del cumplimiento del objeto social.

Concretamente el artículo 161.f) de la Ley de Sociedades de Capital establece lo siguiente:

“Es competencia de la junta general deliberar y acordar sobre los siguientes asuntos:

f)  La adquisición, la enajenación o la aportación a otra sociedad de activos esenciales. Se presume el carácter esencial del activo cuando el importe de la operación supere el veinticinco por ciento del valor de los activos que figuren en el último balance aprobado.”

Esto supone un doble efecto en la actividad de la sociedad:

  • Por una lado, desde el punto de vista cuantitativo, por la necesidad de comunicar a la Junta General operaciones sobre aquel activo que supere un determinado importe, en concreto el 25% del valor del activo del último balance aprobado.
  • Por otro lado, desde el punto de vista cualitativo, complementa lo establecido en el artículo 511 bis de la LSC para sociedades cotizadas en relación con la función que cumple ese activo en la realización del objeto social.

La doctrina establece que también deben someterse a la Junta General otros negocios que supongan actos de disposición sobre los activos esenciales, tales como la constitución de usufructo, leasing, hipoteca o aportación como garantía, entre otros.

Sin embargo no existe un criterio unánime sobre si las operaciones realizadas a título gratuito sobre activos esenciales, por ejemplo una donación deben someterse a aprobación de la Junta General.

Isabel Díaz Rosado - Emede & Asociados Asesores Tributarios

Isabel Díaz Rosado
Emede y Asociados Asesores Tributarios, SLP

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